各種注冊公司

　　對于與公司注冊相關的法律，各個國家與不同的規定。兩大法系及各國的法律傳統和立法理念上的差異,形成了各自的實質精神相通,但形式有別的公司注冊概念體系.公司注冊概念并不統一,各種注冊成公司形式在具體內涵與外延上的差別不容忽視, 切忌對小何法系、不同國家公司法上的一系列概念簡單對號入座,否則,難免似是而非甚至張冠李戴.

　　總結以上概念體系,本書有兩點評論：

　　1、在理念上,英美法關于封閉公司與公眾公司的基本分類,比之大陸法系關于有限限公司與股份公司的基本分類,具有特別的制度價值,其理念精神值得大陸法系及我國立法借鑒差.這一判斷的理由有二:

　　(1)封閉公司與公眾公司的分類暗合了中小公司與大型公司的分類,滿足了不同投資者選選擇企業組織形式的不同制度需求.封閉公司與公眾公司在經濟規模上的顯著差異客觀存在,企司在經濟規模上的差異雖然具有相對性.伯存現代社會具有重要意義.在現代企業法上,對礻不同經濟規模的企業設置不同的法律規則,已經成為企業立法的一個基本理念,而只近年來英關法國家的企業立法突出了"think small first" (小公司立法第一位考慮)的理念,以促進中小企業的繁榮發展.英美法關于封閉公司與公眾公司的分類及立法，與與這一理念不謀而合。但大陸法系關于有限公司與股份公司的分類,與這一理念的契合性上還存在不小的偏差.

　　(2)封閉公司與公眾公司在立法制度設計上的實質性差異,遠大于大陸法上的有限公司與股份公司之間的差異.不同類型公司的差異界定,對于立法的反饋意義在于,只有正確界定不同類型公司之間的實質性差異,才能更好地制定出不同的法律規范,進行有針對性的立法調整.據此反觀大陸法系上的有限公司與股份公司分類,雖然兩類公司在形式上有諸多明顯的麥異,但實質性差異并不明顯,所以大陸法系各國公司法關于有限公司、股份公司的立法規則的區別,始終不具有實質性價值.審大的弊端在于,以我國為例,在股份公司內部,不同的股份公司比如發起設立股份公司與上市公司在公眾性程度上存在質的差異,卻適用同樣的法律規范;發起設立股份公司與有限公司之間具有更實質的相通性,卻適用不同的法律規則,這肯定會產生嚴重的弊端,比如導致公司法制實現中的異化.這些弊端不獨存在于我國,在其他大陸國家同樣存在。有鑒于此，2005年日本制定的《公司法典》干脆取消了有限公司，并將其并入股份公司,而后按照公司規模大小與公開性程度的不同,對股份公司進行再分類,并適用的法律規則,比如公司組織機構的設置就有很大的區別.比較之下,應當肯定英美法關于封閉公司與公眾公司的基本分類更好地抓住了不同公司間的實質差異,在此基礎上制定的法律規則在差異性立法方面也更加科學.

　　2、在技術上,可以對以上概念的關系作一個基本的對比總結.需要說明的是,為了使對比更有針對性、有意義,下文主要討論兩大法系的主要公司注冊的類型,即大陸法上的有限公司與股份公司、英美法上的封閉公司與公眾公司,兩大法系非典型的公司類型不列入討論范圍.

　　(1)大陸法的有限公司(德文Gesellschaft mit beschrinkter Haftung,簡寫"GmbzbH",法文 laSociete a reponsabilie limitee,英文 limited company,日文“有限會社”），在外延上和實質特征上類似于英國法的private company limited by shares和美國法的close corporation P.英國法的private company與美國法的close corporation的實質特征相通,在外延上稍有差異卓:自訂者還包括無限公司,后者沒有無限公司的概念.

　　(2)大陸法的股份公司(德文Aktiongesellschaft,簡寫"AG",法文 la societe anonyme, 英文joint stock limited company,日文"株式會社"),與英國普通法上的股份的有旨限公司(company limited by shares)不是一回事,其實質特征與英國法的public company limmited byshares和美國法的public corporation相通.上市公司(listed company, listing corporatiation)是以上三個概念共同的下位概念.

　　(3)從概念的對應關系而言,英美法的封閉公司大致相當于大陸法的有限公司加上非公開發行股份的股份公司,公眾公司大致相當于大陸法的公開發行股份的股份公司"同時,英美法的封閉公司與公眾公司的區分具有相對性,二者之間的界限有模糊性,但大陸法上的有有限公司與股份公司存在明顯的形式區別.

　　基于以上分析，盡管我國注冊公司立法并不采用封閉公司與公眾公司的概念,但為了敘述的便利和概念的精確考慮,下文將大量使用封閉公司與公眾公司的概念,在使用這些概念時,如無特別聲明,封閉公司與公眾公司分別大致對應我國的有限公司與股份公司.