經營者銷售的食品未標注生產許可證編號如何處罰

　　問：×經營者銷售的X預包裝食品的標簽上沒有標注生產許可證編號，貨值金額8000元。在對該案件定性、處罰時發生了爭議：

　　一種觀點認為：經營者銷售該食品的行為違反了《食品安全法》四十二條“預包裝食品的包裝上應當有標簽。標簽應當標明下列事項：(八)生產許可證編號”的規定，構成《食品安全法》第八十六條一款(二)項所指的“經營的預包裝食品標簽不符合本法規定的食品”并按該條規定"沒收違法所得、違法生產經營的食品和用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品;違法生產經營的食品貨值金額不足一萬元的，并處二千元以上五萬元以下罰款;"的規定給予處罰;

　　第二種觀點認為：經營者經營的食品未標注生產許可證，應當按照《工業產品生產許可證管理條例》第四十七條：“取得生產許可證的企業未依照本條例規定在產品、包裝或者說明書上標注生產許可證標志和編號的，責令限期改正;逾期仍未改正的，處違法生產、銷售產品貨值金額30%以下的罰款;有違法所得的，沒收違法所得;情節嚴重的，吊銷生產許可證?！币幎?，按照分工，工商部門對企業的銷售行為給予處罰;

　　哪一種觀點是正確的?

　　答：發生爭議的焦點在于沒有明確《食品安全法》規定標簽上標注的“生產許可證編號”是指的《食品生產許可證》，還是《全國工業產品生產許可證》?要回答提出問題，首先必須辨明以下概念：

　　1、兩個許可證的區別。預包裝食品一般來講也是工業產品，但《食品生產許可證》與《全國工業產品生產許可證》是有區別的：

　　【1】法律依據不同?！妒称飞a許可證》是依據《食品安全法》規定由質檢部門對食品生產企業頒發的許可證;《全國工業產品生產許可證》是依據《工業產品生產許可證管理條例》對進入“QS目錄”的產品、包括目錄中的食品，頒發的生產許可證;

　　【2】許可環節不同。從事食品生產的經營者都必須在取得營業執照之前取得《食品生產許可證》;對于生產屬于“QS”目錄中的食品，在取得營業執照之后，憑《食品生產許可證》辦理《全國工業產品生產許可證》。換言之，《食品生產許可證》是工商登記的前置許可;《全國工業產品生產許可證》是工商登記的后置;

　　【3】發證的范圍不同。所有從事食品生產的經營者都必須取得《食品生產許可證》;有部分被列入"QS目錄"的食品需要取得《全國工業產品生產許可證》;

　　【4】法律責任不同。對未確定許可而擅自生產銷售的適用法律不同、處罰也不同。

　　【5】辦證費用不同。辦理《食品生產許可證》，除有的地方要收取辦證工本費外，沒有其他任何費用;而辦理《全國工業產品生產許可證》申報每個品種、在本地是2000元;

　　2、《食品安全法》指的許可證是《食品生產許可證》?！妒称钒踩ā返诙艞l規定“國家對食品生產經營實行許可制度。從事食品生產、食品流通、餐飲服務，應當依法取得食品生產許可、食品流通許可、餐飲服務許可?！痹谠摲ā胺韶熑巍币徽轮?，對未經許可從事生產經營的情形，以及吊銷許可證的規定，均是指的《食品生產許可證》。在這個意義上，第一種觀點是正確的。但又會引出另一個問題：由于《食品生產許可證》是工商登記的前置許可，沒有許可證就不可能辦理營業執照。因此該食品就有可能是無照經營生產的食品，在對本地經營者處罰的同時，抄告所在地工商機關去調查。

　　3、第二種意見也可以是正確的。如果本案食品屬于“QS目錄”上的食品，生產者已經取得《全國工業產品生產許可證》，且未在標簽上標注QS標識和編號的，則第二種意見也是正確的。前提是查證屬于“QS目錄”食品且屬于生產者的銷售行為而不是生產行為。

　　如果工商部門查證經營者經營的食品應該取得但沒有取得《全國工業產品生產許可證》，則應當按照《工業產品生產許可證管理條例》第四十八條“銷售或者在經營活動中使用未取得生產許可證的列入目錄產品的，責令改正，處5萬元以上20萬元以下的罰款;有違法所得的，沒收違法所得;構成犯罪的，依法追究刑事責任?！睂κ称方洜I者給予處罰。

　　4、建議合并或者取消食品QS許可。由于兩種許可證都是為了強化對食品安全的管理，且兩個許可證都是質檢部門頒發，就成為了重復許可。建議取消QS目錄中的食品項目，合并到《食品生產許可證》之中;或者將QS中的食品分離出來交給社會組織去認證。

　　目前，有的地方質檢部門試圖將《全國工業產品生產許可證》替代《食品生產許可證》;也有的工商登記部門將《全國工業產品生產許可證》作為了企業登記的前置許可。這是完全錯誤的，也是違法的。質檢部門(個別)這樣做是從經濟利益上作出的考慮，而有的工商登記部門不能明辨許可的前置和后置關系，反而造成了監管的混亂